Содержание журнала № 8/2016
Венецианская комиссия как субъект толкования национального права
ХАБРИЕВА Талия Ярулловна
директор Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, член Европейской комиссии за демократию через право (Венецианской комиссии Совета Европы), вице-президент Российской академии наук, академик Российской академии наук, член-корреспондент Международной академии сравнительного права, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, заслуженный юрист Республики Татарстан
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: office@izak.ru
В статье раскрывается специфика международно-правового статуса Венецианской комиссии Совета Европы, что позволяет понять ее назначение и дать юридическую оценку различным сторонам деятельности этого органа. На основе анализа принимаемых Комиссией документов, их видов и содержания рассматриваются особенности толкования Комиссией норм национального права. Толкование национального права Комиссией, относимое автором к разновидности международного толкования, осуществляется через призму полифункциональных правовых стандартов Совета Европы. Оно служит совершенствованию национального законодательства, консолидации подходов государств - участников Комиссии и международных организаций к пониманию содержания европейских правовых стандартов и генерации новых правовых понятий и категорий. Выделяются типичные и нетипичные акты толкования права Комиссии, устанавливается их соотношение с известными теории права видами актов толкования. Вывод исследования заключается в том, что Венецианская комиссия является новым субъектом толкования национального права, а ее правотолковательная деятельность - феномен в праве, природа которого требует самостоятельного исследования.
Ключевые слова: Венецианская комиссия, частичные и расширенные соглашения Совета Европы, уставные и неуставные документы Комиссии, толкование права, международное толкование национального права, типичные и нетипичные акты толкования, виды актов толкования.
DOI: 10.12737/20899
Толкование права: классика, модерн и постмодерн
ЛАЗАРЕВ Валерий Васильевич
заведующий отделом имплементации решений судебных органов в законодательство Российской Федерации Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор
107078, Россия, г. Москва, Большой Харитоньевский пер., 22/24
E-mail: Lazarev@izak.ru
В статье дается характеристика проблемным позициям по толкованию права на разных этапах развития науки вообще и юридической науки в частности. Прослеживая соответствующие изменения, автор приходит к выводу, что классика базировалась на страже законности; модерн - на разрушении законности; постмодерн - на уходе от реалий вообще. В постмодерне и законодатель, и воля его суть фикции. Классическая наука заботилась о поиске объективной истины; модерн всякую истину считает относительной; постмодерн отрицает достижение истины. Ответ на вопрос о том, каковы перспективы науки, автор предлагает искать в плоскости соединения естественно-научного и гуманитарного знаний. В связи с этим в аспекте когнитивно-информационной теории обращается внимание на исследования в русле новейшего направления - меметики и возможности ее использования в юриспруденции. В качестве подвида меметики предлагается обосновать правомеметику, которая должна изучить две разновидности мемов: единицу правовой реальности и единицу психической реальности. Содержательным аспектом меметики названы сущностное возобновление и полиформное повторение того, что изначально закодировано мемной информацией и обеспечивает ее ценностные свойства применительно к новым обстоятельствам места и времени.
Ключевые слова: уяснение права, разъяснение права, познание права, методология, парадигмы классической и постклассической науки, информационный обмен, меметика.
DOI: 10.12737/20900
Толкование права в контексте различных типов правопонимания
КОРНЕВ Аркадий Владимирович
и. о. заведующего кафедрой теории государства и права Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина, доктор юридических наук, профессор
123995, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, 9
Е-mail: kornev_av@rambler.ru
В статье рассматривается эволюция представлений о праве и его толковании в отечественной юридической науке. Автор отмечает, что в России доминировал ряд школ права. В частности, государственно-организационная (государственно-повелительная) теория понимала под правом то, что государство «приказывало» считать таковым. Современная российская доктрина именует такой подход позитивистским, нередко нормативным. Наиболее ярким ее представителем являлся Г. Ф. Шершеневич; психологическая школа права (Л. И. Петражицкий и др.) понимала право как совокупность императивно-атрибутивных душевных переживаний, которые путем психического взаимодействия членов какой-либо группы приобретают общее значение и объективируются в правовых нормах; социологическая теория (в другом варианте - социологический позитивизм) (С. А. Муромцев, Б. А. Кистяковский) понимала право как совокупность осуществляющихся в жизни правовых предписаний, в которых вырабатываются и выкристаллизовываются правовые нормы. На взгляд автора, естественно-правовая школа права не имела самостоятельного статуса среди других юридических теорий.
Ключевые слова: понимание права, толкование права, типы правопонимания, право, закон.
DOI: 10.12737/20901
Конкретизация и толкование права как творческое содержание судебной практики
ВЛАСЕНКО Николай Александрович, ЗАЛОИЛО Максим Викторович
Власенко Н. А., главный научный сотрудник отдела теории законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: theory@izak.ru
Залоило М. В., старший научный сотрудник отдела теории законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: theory3@izak.ru
В статье обосновывается идея о толковании и конкретизации права как творческом содержании судебной практики. Приводится обзор основных позиций отечественной юридической науки о содержании, формах и значении судебной практики, представлена дискуссия о возможности признания судебной практики в качестве самостоятельного источника права. При решении вопроса о юридической природе конкретного судебного акта предлагается оценивать его на предмет нормативной новизны. Отдельно анализируется вопрос о влиянии судебной практики на правотворчество в современных условиях в виде выработки посредством правоинтерпретационной и правоконкретизирующей деятельности абстрактной судебной нормы, которая может получить дальнейшее свое законодательное развитие и закрепление в норме права. Идея творческого содержания судебной практики строится на возникновении правовой неопределенности, обусловливающей творческий характер правоинтерпретационной и правоконкретизирующей деятельности судебных органов, нормативность ее результатов. Правоинтерпретационный процесс представлен последовательно в виде трех этапов: уяснения, разъяснения и развития. Творческий характер имеют результаты судебной практики, выработанные на стадии развития юридических норм. Рассматриваются осуществляемые судебным органом в процессе своей деятельности конкретизация юридических норм, сформулированных в общем виде; конкретизация понятий, содержащихся в юридической норме (понятийно-терминологическая правоприменительная конкретизация); конкретизация юридических норм при наличии пробелов в нормативных правовых актах. При анализе творческого характера толкования и конкретизации юридических норм в судебной практике выделяются их общие и особенные характеристики.
Ключевые слова: право, норма права, источник права, конкретизация права, толкование права, правоприменение, эволюция права, развитие права, суд, судебная практика.
DOI: 10.12737/20902
Е. В. Васьковский и современная цивилистическая методология
ГАДЖИЕВ Гадис Абдуллаевич
судья Конституционного Суда Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации
190000, Россия, г. Санкт-Петербург, Сенатская площ., 1
E-mail: ksrf@ksrf.ru
В настоящей работе подчеркивается вклад отечественного цивилиста Е. В. Васьковского в развитие учения о методе юридической науки. Демонстрируется, как с течением времени теоретико-догматический подход в юриспруденции дополнился экономическим подходом, концентрирующимся на оценке эффективности нормы. Это сочетание, или «агрегирование», научных методов права и экономики привело к новому пониманию нормативности в регулировании общественных отношений. Автор приходит к выводу о том, что учение Е. В. Васьковского о юридическом методе, как и его вклад в проблему толкования норм и устранения пробелов в праве, актуальны и сегодня и приобретают новое звучание.
Ключевые слова: метод юридической науки, право и экономика, эффективность норм.
DOI: 10.12737/20903
Е. В. Васьковский как представитель юридического позитивизма в отечественной юридической науке
ЛИПЕНЬ Сергей Васильевич
профессор кафедры теории государства и права Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина, доктор юридических наук
123995, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, 9
E-mail: lipen.sia@gmail.com
В статье охарактеризованы взгляды Евгения Владимировича Васьковского (1866 - 1942) на проблему соотношения законности и усмотрения в применении права и другие вопросы юридической науки. Ученый выступает последовательным сторонником законности и защитником одной из основных идей юридического позитивизма. Другие идеи, характерные для этого научного направления, также нашли отражение в творчестве Е. В. Васьковского, а именно: ограничение предмета юридической науки формально-догматическим изучением права; понимание права как совокупности принудительных норм, исходящих от государственной власти; основное значение нормативного правового акта в системе источников права; критическое отношение к новым теориям толкования права, допускающим свободу судейского усмотрения, и др. По мнению автора статьи, воззрения Е. В. Васьковского на развитие юридического позитивизма должны быть учтены в научных исследованиях, отражены в учебных курсах по истории политических и правовых учений.
Ключевые слова: юридический позитивизм, применение права, законность, усмотрение.
DOI: 10.12737/20904
Судебное толкование норм права
ГУК Павел Александрович
профессор кафедры «Правосудие» Пензенского государственного университета, доктор юридических наук, доцент
440026, Россия, г. Пенза, ул. Красная, 40
E-mail: pravosudiepenza@mail.ru
В статье рассматриваются вопросы толкования норм права судебными органами. Нормативные правовые акты в процессе их применения не всегда точно могут регулировать общественные отношения, в результате чего возникает неопределенность их применения. Необходимую помощь правоприменителю оказывает судебное толкование норм права высшими судебными органами, что обеспечивает определенность и единство их применения в конкретных правовых спорах. Автор характеризует судебное толкование как мыслительный процесс судьи по выявлению, раскрытию воли законодателя в принятом им законе, норме права и формулировке наиболее точного их смысла с закреплением результата толкования в судебном акте. Судебное толкование в процессе правоприменения сохраняет актуальность в настоящее время, что требует теоретического и практического исследования. По мнению автора, необходима разработка теории судебного толкования норм права, которая позволит уяснить специфику формирования и применения актов судебного толкования.
Ключевые слова: правоприменение, судебное толкование норм права, высший судебный орган, официальное толкование, единство судебной практики, теория судебного толкования, акты судебного толкования.
DOI: 10.12737/20905
Современные проблемы толкования права
ЗАЛОИЛО М. В., ИБРАГИМОВА Ю. Э.
Залоило М. В., старший научный сотрудник ИЗиСП, кандидат юридических наук
Ибрагимова Ю. Э., младший научный сотрудник ИЗиСП
Обзор Международной научно-практической конференции «Современные проблемы толкования права», посвященной 150-летию со дня рождения профессора Е. В. Васьковского.
Наравне с Конституцией: источники права, обладающие высшей юридической силой в Российской Федерации
ПРЕСНЯКОВ Михаил Вячеславович
профессор кафедры служебного и трудового права Поволжского института управления им. П. А. Столыпина Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, доктор юридических наук
410031, Россия, г. Саратов, ул. Соборная, 23/25
E-mail: presnykov1972@yandex.ru
В статье рассматривается вопрос о юридической силе Конституции Российской Федерации и некоторых иных источников права, которые также могут обладать высшей юридической силой. В частности, автор приходит к выводу, что правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации обладают высшей юридической силой и в совокупности с конституционными положениями представляют собой так называемую фактическую Конституцию. Акты Конституционного Собрания Российской Федерации также в перспективе могут претендовать на обладание высшей юридической силой. Этими актами может быть отменено или изменено любое положение действующей Конституции. В то же время общепризнанные нормы международного права и законы Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации как самостоятельные юридические акты и источники конституционного права по своей юридической силе занимают место ниже конституционно-правовых норм.
Ключевые слова: Конституция Российской Федерации, юридическая сила, правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации, законы Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации, Конституционное Собрание Российской Федерации, общепризнанные нормы и принципы международного права, международные договоры, Конвенция о защите прав человека и основных свобод.
DOI: 10.12737/20906
Публичные и индивидуальные интересы в избирательном праве России: правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации
МАКАРЦЕВ Андрей Алексеевич
заведующий кафедрой конституционного и муниципального права Новосибирского государственного университета экономики и управления, член Новосибирской городской муниципальной избирательной комиссии, доцент, кандидат юридических наук
630099, Россия, г. Новосибирск, ул. Ломоносова, 56
E-mail: makarzew@mail.ru
В статье проводится анализ решений Конституционного Суда Российской Федерации по вопросам избирательного права, на основе которых выделяется иерархия публичных и индивидуальных интересов, реализуемых в электоральных отношениях. Автором устанавливается, что баланс интересов, выявленный Конституционным Судом, не является постоянным. Форма выражения и содержания согласования интересов личности и общества может меняться в зависимости от подхода органа конституционного правосудия к определению рамок регулируемых общественных отношений. В случае несовпадения интересов государства, общества и личности целесообразность удовлетворения и актуальность их осуществления может различаться в зависимости от исследуемых обстоятельств. Иерархия публичных и индивидуальных интересов, выстроенная Конституционным Судом, с одной стороны, направлена на гарантирование субъективных избирательных прав, с другой - обеспечивает стабильность существующей политической системы России, воспроизводство и функционирование институтов власти. Отсутствие официальной доктрины, которая бы на соответствующем уровне закрепляла то, что представляют собой публичные интересы в электоральных отношениях, затрудняет механизм их реализации и уменьшает предоставленную субъектам правоотношений законом возможность пользоваться определенными социальными благами.
Ключевые слова: выборы, публичные интересы, индивидуальные интересы, избирательное право, Конституционный Суд Российской Федерации, предвыборная агитация, интерес, электоральная демократия.
DOI: 10.12737/20907
Некоторые аспекты соотношения понятий конституционно-правового деликта и преступления
ЛИВАДНАЯ Юлия Александровна
аспирант Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: yulia.liwadnaya@yandex.ru
Статья посвящена проблемам квалификации правонарушений в случае совпадения диспозиций отдельных норм конституционного и уголовного права, а также места конституционно-правовых деликтов в современной системе правонарушений. На основании сравнительно-правового анализа конституционных норм ряда стран автором выявлены общие признаки понятий конституционно-правового деликта и преступления (общественная опасность, противоправность, виновность и наказуемость). Сделан вывод о наличии устойчивой взаимосвязи этих видов правонарушений, обусловленной тем, что в основе конституционно-правового деликта может лежать преступление. Автором предложены критерии разграничения этих понятий исходя из степени общественной опасности указанных правонарушений, а также специального статуса субъекта конституционно-правового деликта и определенной последовательности наступления для него конституционной и уголовной ответственности. Ввиду наибольшей степени общественной опасности конституционно-правового деликта по сравнению с преступлением и иными видами правонарушений предложен авторский подход к структуре современной системы правонарушений, включающей конституционно-правовые деликты, представляющие собой иерархическую подсистему, которая построена с учетом вида правонарушения, лежащего в основе конституционно-правового деликта (преступление, административное правонарушение, дисциплинарный проступок или гражданско-правовой деликт); преступления с учетом широкого понимания их противоправности и проступки (или иные виды правонарушений).
Ключевые слова: конституция, конституционно-правовой деликт, преступление, общественная опасность, противоправность, виновность, наказуемость, система правонарушений.
DOI: 10.12737/20908
Юридические лица и субъекты публичного права: в поисках правового баланса
ЯКОВЛЕВ Вениамин Федорович, ТАЛАПИНА Эльвира Владимировна
Яковлев В. Ф., советник Президента Российской Федерации, член-корреспондент Российской академии наук, доктор юридических наук, профессор
119019, Россия, г. Москва, ул. Знаменка, 10
E-mail: inform@igpran.ru
Талапина Э. В., старший научный сотрудник Института государства и права Российской академии наук, доктор юридических наук, доктор права (Франция)
119019, Россия, г. Москва, ул. Знаменка, 10
E-mail: inform@igpran.ru
В статье представлена совместная позиция цивилиста и административиста относительно возможности и необходимости обладания субъектами публичного права статусом юридического лица. Публично-правовое образование является субъектом гражданского права, но представлено в имущественном обороте своими органами. Рассматривая особенности органов государственной власти как юридических лиц, авторы приходят к выводу о вспомогательной роли их гражданско-правового статуса. Ими предложена новая классификация субъектов административного права на публичные и частные на основе их роли в государственном управлении. Для разрешения проблемы «двуликости» государства в имущественных отношениях обозначена полезность категории юридического лица публичного права, одновременно обращается внимание на различные и неоднозначные перспективы развития российского законодательства в случае использования им этой конструкции. Авторами сформулирован принцип корректного заимствования, согласно которому традиционные цивилистические конструкции должны приниматься публичным правом в их изначальном понимании, без искажений, и наоборот.
Ключевые слова: юридическое лицо, орган государственной власти, публичное право, гражданское право.
DOI: 10.12737/20909
Энергетическое законодательство в общей системе предпринимательско-правовых норм
ЗАНКОВСКИЙ Сергей Сергеевич
заведующий сектором предпринимательского права Института государства и права Российской академии наук, доктор юридических наук, профессор
119019, Россия, г. Москва, ул. Знаменка, 10
E-mail: kippenkarol@yandex.ru
В статье рассмотрена проблематика энергетического законодательства в контексте совершенствования законодательства о предпринимательстве. По мнению автора, построение энергетического законодательства возможно по центробежному типу, где исходные общие принципы лежат в основе актов, отведенных для решения выявленных проблем. Одним из таких законодательно закрепленных принципов может стать принцип импортозамещения, призванный устранить опасную зависимость от иностранных товаров. Отсутствие систематизированного современного российского законодательства не позволяет ответить на вопрос, какое место в нем занимает энергетическое право. Это возможно сделать только с доктринальных позиций. Дан анализ правового регулирования предпринимательства в дореволюционный и советский периоды, что представляет интерес с позиции возможности заимствования положительного опыта правовой регламентации рассматриваемых отношений. Автор подчеркивает необходимость издания Свода законов России как первого шага в систематизации законодательства. Следующим шагом в этом направлении могло бы стать принятие укрупненных актов типа Энергетического кодекса, которые образовали бы законодательные блоки. Последние, в свою очередь, могли бы послужить основой для формирования центрального законодательного акта предпринимательского права.
Ключевые слова: законодательство, энергия, государственное регулирование, систематизация, свод законов, предпринимательское право.
DOI: 10.12737/20910
Обход закона в международном частном праве
ПОДШИВАЛОВ Тихон Петрович
доцент кафедры гражданского права и процесса Южно-Уральского государственного университета (Национальный исследовательский университет), кандидат юридических наук, доцент
454080, Россия, г. Челябинск, просп. Ленина, 76
E-mail: podshivalovtp@gmail.com
Статья посвящена определению условий, при наличии которых возможно применение правил об обходе закона в гражданских отношениях, осложненных иностранным элементом. Распознать обход закона возможно только при выработке признаков этого правового явления международного частного права. Автор статьи отстаивает идею о том, что спор об обоснованности введения запрета на обход закона в международном частном праве не имеет политико-правового значения: следует не отрицать саму теорию обхода закона, а определить условия, при наличии которых возможно применение норм об обходе закона. Проблема в том, как сделать нормы об обходе закона эффективным средством противодействия нарушениям интересов неопределенного круга лиц, защиты публичного порядка. При установлении запрета обхода закона наибольший интерес вызывает вопрос о последствиях, наступающих, если действия по обходу закона будут выявлены. В статье рассматривается вопрос об определении правовых последствий квалификации действий как совершенных в обход закона. При этом учитывается, что реакция на обход закона в национальных правопорядках различается.
Ключевые слова: международное частное право, обход закона, снятие корпоративной вуали, добросовестность, злоупотребление правом, сверхимперативные нормы, недействительная сделка, офшорная компания.
DOI: 10.12737/20911
Рецензия на монографию: Законные платежные средства: теоретико-правовое исследование / И. И. Кучеров. М., 2016. 392 с.
АРТЕМОВ Н. М.
профессор кафедры финансового права Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина, доктор юридических наук
Эффективное правоприменение: доктрина и практика
БАЛЬХАЕВА С. Б., САКАЕВА О. И.
Бальхаева С. Б., старший научный сотрудник ИЗиСП, кандидат юридических наук
Сакаева О. И., научный сотрудник ИЗиСП
Обзор XI Международной школы-практикума молодых ученых-юристов на тему «Эффективное правоприменение: доктрина и практика» (26—27 мая 2016 г., Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ).
